Revisado y actualizado mayo. 16, 2020

En las adquisiciones de compañías privadas, ambas partes suelen ingresar una carta de intención / hoja de términos. El propósito de la carta de intención es asegurar que haya una “reunión de las mentes” sobre el precio y los términos clave antes de que las partes gasten recursos significativos y honorarios legales en la búsqueda de una adquisición, y antes de que los vendedores acuerden otorgar exclusividad a los compradores.

El propósito de este artículo es explorar los temas clave en la negociación y redacción de una carta de intención de adquisición.

¿Qué se incluye típicamente en una carta de intención?

Una carta de intenciones puede ser corta o larga, dependiendo de la dinámica de las negociaciones y los deseos de las partes. Estos son los tipos de elementos que se pueden incluir en una carta de intención, algunos de los cuales se analizan con mayor detalle más adelante en este artículo:

  • Precio / consideración: ¿será todo efectivo, total o parcialmente acciones, ganancias o pagarés?
  • Ajustes al precio de compra: ¿será un acuerdo sin efectivo / sin deudas? ¿Un objetivo de capital de trabajo en el mecanismo de cierre y ajuste? Tratamiento de los costos de indemnización y las tarifas y gastos de transacción?
  • Estructura de la transacción: ¿será una compra de activos, una compra de todas las acciones en circulación o una fusión?
  • Cronograma esperado para debida diligencia y negociación del acuerdo
  • Cualquier depósito en garantía para garantizar las obligaciones de indemnización del vendedor, cuánto durará el depósito en garantía y para qué artículos será el único recurso del comprador para reclamos
  • Si las representaciones de M&A y el seguro de garantías se utilizarán en lugar de un depósito en garantía y quién paga la póliza
  • Exclusividad para el posible comprador: ¿cuánto durará la exclusividad? ¿Cuándo puede el vendedor terminar la exclusividad antes de tiempo?
  • Acceso a los empleados, libros y registros del vendedor en beneficio del comprador como parte de su proceso de diligencia debida
  • Alcance de las representaciones y garantías clave del vendedor (¿algunas representantes clave estarán sujetas a la calificación por un estándar de “materialidad” o “conocimiento”) y el período de supervivencia
  • Arreglos de incentivos posteriores al cierre para empleados
  • ¿Cómo se tratarán las opciones de empleados del vendedor y el patrimonio de los empleados (serán asumidos por el comprador o terminados) y si estos se suman al precio de compra?
  • Actividades prohibidas por el vendedor pendientes de cierre
  • Si se requerirá o buscará un consentimiento de un tercero para los contratos clave del vendedor, como consecuencia de la adquisición
  • Las obligaciones de confidencialidad de las partes con respecto a la transacción (e idealmente un acuerdo de confidencialidad ya estará en vigencia por las partes)
  • Cómo el comprador contratará / tratará a los empleados del vendedor
  • Obligaciones continuas de indemnización del comprador para los funcionarios, directores, empleados y accionistas del vendedor, de conformidad con los acuerdos de indemnización o disposiciones de los estatutos existentes
  • Condiciones para cerrar la transacción, tanto para el comprador como para el vendedor.
  • Si se requerirá algún acuerdo de no competir / no solicitar
  • Obligaciones de indemnización por parte de los accionistas vendedores y los límites y exclusiones de dichas disposiciones de indemnización.
  • Cómo y cuándo se puede rescindir el acuerdo de adquisición
  • Cómo se manejarán las disputas y en qué jurisdicción

Carta de intenciones de formato corto versus formato largo

Las cartas de intención de formato largo son más completas y están construidas legalmente, y están diseñadas para llegar a una reunión de las mentes sobre muchos de los términos clave de un posible acuerdo. Las ventajas clave de una carta de intención de formato largo son:

  • Los problemas que pueden ser decisivos se identifican desde el principio y se resuelven, antes de gastar honorarios legales significativos y recursos de administración tanto para el comprador como para el vendedor.
  • La resolución de problemas importantes desde el principio puede hacer que el proceso de llegar a un acuerdo de adquisición definitivo sea más fácil y más eficiente, con el consiguiente ahorro de tiempo y honorarios legales.
  • Si surge un problema importante como insuperable, para los vendedores es mejor aprenderlo temprano, en lugar de aprenderlo cuando el vendedor está en exclusividad y la finalización de las discusiones en ese punto podría ser más perjudicial o difícil para el vendedor.

La desventaja principal de una carta de intención de formato largo es que puede empantanar el impulso de lograr un acuerdo, ya que las partes lidian con demasiados problemas difíciles desde el principio. También puede resultar en el desglose de las negociaciones que podrían haberse evitado si se hubieran postergado ciertos asuntos.

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